一、劳动者可解除劳动合同的情形: 1、经双方协商一致解除劳动合同的。劳动者首先提出的,用人单位可不支付经济补偿金。 2、劳动者单方提前通知企业解除劳动合同。试用期内应提前三日通知;超过试用期的,应提前三十日通知。 3、用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同并可以享受经济补偿金: (1)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (2)未及时足额支付劳动报酬的; (3)未依法为劳动者缴纳社会保险的; (4)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的; (5)因用人单位原因致使劳动合同无效的; (6)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。 二、用人单位可以解除劳动合同的情形: 1、经双方协商一致解除劳动合同。用人单位主动提出的,需支付经济补偿金; 2、劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同并不予支付经济补偿金: (1)在试用期间被证明不符合录用条件的; (2)严重违反用人单位的规章制度的; (3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的; (4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响的,或者经用人单位提出,拒不改正的; (5)因劳动者原因致使劳动合同无效的; (6)被依法追究刑事责任的。 3、有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式告知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同(需支付经济补偿金): (1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排工作的; (2)劳动者不能胜任工作的,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的; (3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。 解除劳动合同的经济补偿金按劳动者在本单位工作年限确定,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。 月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资(应得工资)。 不得解除的特殊规定: 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照《劳动合同法》第四十条、四十一条的规定提前解除劳动合同: 一、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的; 二、在本单位患职业病或者因公负伤并确认丧失或者部分丧失劳动能力的; 三、患病或者非因公负伤,在规定的医疗期内; 四、女职工在孕期、产期、哺乳期的; 五、在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年; 用人单位违法解除劳动合同的,如果劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当支付赔偿金,赔偿金的标准为经济补偿金的2倍。 实务技巧: 一、对严重违纪职工解除处理的操作 (一)解除依据 严重违反用人单位规章制度的;严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的; (二)程序要求 1、必须先收集员工严重违纪的证据,且以一定的形式固定下来。 2、听取当事人的申辩并征求工会意见。 (三)举证要求 司法实践中对解除劳动合同的争议案件实行举证责任倒置,通俗的说就是企业要提供证据证明自己的理由是充分的,是有确凿证据的,所以在解除严重违纪的员工之前必须收集充分的证据。如何收集员工违纪证据呢?因为现实生活中每个案件的情况都不同。因此违纪的证据也各不相同,不可能公式般的套用。通常,在该类纠纷中,下列形式的资料可以作为证据: 1、违纪员工的“检讨书”、“求情书”、“申辩书”、违纪情况说明,等等; 2、有违纪员工本人签字的违纪记录、处罚通知书等; 3、其他员工及知情者的证词; 4、有关事件涉及的物证(如被损坏的生产设备,如物证不方便保留,则拍摄清楚的照片,并由周边在场员工签字确认); 5、有关视听资料(如当事人陈述事件的录音、录像); 6、政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等或企业工会对相关事实的证明。 (四)收集证据的方法 1、建立日常书面行文制度和档案保管制度; 2、对于“打错不犯,小错不断”的员工违纪行为,应注意平时记录在案。每次违纪时,企业都作出相应的书面处理材料,要求员工签字。如员工不愿在处理材料上签字,则可以罚款的处罚方式,在工资单上注明处罚内容,由员工在领取工资时一并签字,或由同事出具证言,证明处罚公告作出的事实; 3、对于有违法行为(如赌博、盗窃、打架、吸毒等)的员工,可以要求政府有关部门处理,政府有关部门的处理结论或者证据,就可能是有力的证据。 4、证人证言,最好应在事发时及时收集,等企业作出违纪解除决定后,再收集证人证言时,往往很多员工都采取回避的态度,不愿因自己的证言作为处理依据而得罪当事人。因此时候收集证据的成本及难度很大。 二、解除劳动合同通知书的填写 司法实践中很多企业在劳动争议案件中败诉往往是由于解除原因与事实不符造成。解除劳动合同书中,解除的原因必需与事实一致。如:某员工口头提出离职,公司也同意,但在办手续时,员工提出因辞职不能享受失业金,故要求将理由写成“协商一致,公司解除劳动合同”。而事后,该员工又向公司提出经济补偿金的索赔请求,后因公司无法提供证据证明是职工自己提出辞职的而赔偿了经济补偿金。 三、手续办理的注意点 曾有案例,劳动者在企业解除劳动关系时,向企业提出要看劳动合同文本,自己的一份丢失了。然而,在企业提供时,其强行带走。随后便称企业未与其签订劳动合同,要求双倍赔偿。所以,企业人事在工作中,对相关资料的保管以及安全性应引起重视。还曾有企业遗失职工的劳动合同,而后职工认为没签劳动合同的案例。企业将劳动合同等资料发放给劳动者后的签收也是必须有的程序。 法律依据: 《中华人民共和国劳动合同法》 |